Balance Legal | Enfoque actualidad empresarial<\/strong><\/p>\n\n\n\n Fuente integrada: Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Secci\u00f3n Tercera, Subsecci\u00f3n C, sentencia de 9 de diciembre de 2025, proceso promovido por Aguas de Manizales S.A. E.S.P. y otros integrantes de la uni\u00f3n temporal Aguas de la Monta\u00f1a contra Aguas de Rionegro S.A. E.S.P.<\/em><\/p>\n\n\n\n Una empresa puede demostrar que una entidad cambi\u00f3 las reglas de evaluaci\u00f3n, modific\u00f3 puntajes o favoreci\u00f3 a otro proponente. Puede incluso obtener una declaraci\u00f3n judicial de culpa precontractual. Sin embargo, nada de eso asegura por s\u00ed solo el pago de las utilidades que esperaba recibir con el contrato.<\/p>\n\n\n\n La sentencia de 9 de diciembre de 2025 del Consejo de Estado, relacionada con el proceso de selecci\u00f3n adelantado por Aguas de Rionegro S.A. E.S.P., explica por qu\u00e9 probar la irregularidad y probar el da\u00f1o son tareas diferentes.<\/p>\n\n\n\n La uni\u00f3n temporal Aguas de la Monta\u00f1a sostuvo que la propuesta ganadora no cumpl\u00eda las condiciones exigidas y que su propia oferta era la mejor. Reclam\u00f3 $680 millones por los ingresos que esperaba obtener con el contrato y $90 millones por los gastos de preparaci\u00f3n de la propuesta.<\/p>\n\n\n\n El Consejo de Estado concluy\u00f3 que Aguas de Rionegro se apart\u00f3 parcialmente de las reglas que hab\u00eda definido y que incurri\u00f3 en culpa in contrahendo. No obstante, neg\u00f3 la indemnizaci\u00f3n porque la demandante no demostr\u00f3 que necesariamente deb\u00eda ser seleccionada ni individualiz\u00f3 y prob\u00f3 los gastos reclamados.<\/p>\n\n\n\n La decisi\u00f3n deja una advertencia empresarial de enorme valor: detectar errores en la evaluaci\u00f3n puede abrir la puerta a una reclamaci\u00f3n, pero la indemnizaci\u00f3n solo prospera cuando la empresa demuestra cu\u00e1l inter\u00e9s econ\u00f3mico fue lesionado, c\u00f3mo ocurri\u00f3 el da\u00f1o y por qu\u00e9 la irregularidad fue la causa directa de esa p\u00e9rdida.<\/p>\n\n\n\n El 28 de octubre de 1996, Aguas de Rionegro S.A. E.S.P. abri\u00f3 un proceso que denomin\u00f3 \u201clicitaci\u00f3n p\u00fablica\u201d para escoger a la empresa encargada de administrar, mantener y operar el sistema de acueducto y alcantarillado del municipio de Rionegro.<\/p>\n\n\n\n Participaron tres proponentes: Lyonnaise Des Eaux Services Associes – Lysa S.A., la uni\u00f3n temporal Aguas de la Monta\u00f1a y Empresas P\u00fablicas de Medell\u00edn.<\/p>\n\n\n\n El 27 de junio de 1997, Aguas de Rionegro seleccion\u00f3 a Lysa S.A.<\/p>\n\n\n\n La uni\u00f3n temporal demandante consider\u00f3 que la oferta elegida no reun\u00eda las condiciones exigidas y que la evaluaci\u00f3n hab\u00eda sido modificada para favorecerla.<\/p>\n\n\n\n El expediente mostr\u00f3 que la entidad se apart\u00f3 de algunas de las reglas establecidas para comparar las propuestas.<\/p>\n\n\n\n Entre las irregularidades identificadas se encontraban el traslado del componente relacionado con el parque automotor desde la evaluaci\u00f3n t\u00e9cnica hacia la econ\u00f3mica, la reducci\u00f3n del puntaje t\u00e9cnico m\u00ednimo para pasar a la fase econ\u00f3mica, de 750 a 675 puntos, y la modificaci\u00f3n de la f\u00f3rmula utilizada para establecer el orden de elegibilidad.<\/p>\n\n\n\n Tambi\u00e9n se identificaron interpretaciones y c\u00e1lculos que terminaron beneficiando a Lysa S.A.<\/p>\n\n\n\n El Consejo de Estado consider\u00f3 que esa conducta desconoci\u00f3 la seriedad, la lealtad y la buena fe que deb\u00edan orientar la formaci\u00f3n del negocio.<\/p>\n\n\n\n La etapa anterior a la firma del contrato tambi\u00e9n genera deberes jur\u00eddicos.<\/p>\n\n\n\n Quien invita a varios participantes, fija criterios y recibe propuestas debe comportarse de manera coherente con las reglas que estableci\u00f3.<\/p>\n\n\n\n Cuando la entidad modifica injustificadamente los criterios, altera la evaluaci\u00f3n o beneficia a un participante, puede comprometer su responsabilidad por culpa in contrahendo.<\/p>\n\n\n\n En este caso, el Consejo de Estado declar\u00f3 que Aguas de Rionegro incurri\u00f3 en esa forma de responsabilidad precontractual.<\/p>\n\n\n\n Sin embargo, esa declaraci\u00f3n no signific\u00f3 que la uni\u00f3n temporal tuviera derecho autom\u00e1tico a recibir las utilidades que esperaba del contrato.<\/p>\n\n\n\n La primera pregunta era si la entidad actu\u00f3 de manera contraria a la buena fe. La respuesta fue afirmativa.<\/p>\n\n\n\n La segunda era si esa conducta produjo un perjuicio cierto, personal y determinado o determinable para la demandante. La respuesta fue negativa frente a las sumas reclamadas.<\/p>\n\n\n\n El Consejo de Estado exigi\u00f3 demostrar no solo el comportamiento irregular, sino tambi\u00e9n la relaci\u00f3n entre ese comportamiento y la p\u00e9rdida econ\u00f3mica invocada.<\/p>\n\n\n\n Para una empresa, esta diferencia es decisiva. La infracci\u00f3n de las reglas puede existir sin que resulte probado que el contrato deb\u00eda adjudicarse al demandante o que los gastos reclamados fueron realmente asumidos.<\/p>\n\n\n\n La uni\u00f3n temporal reclam\u00f3 $680 millones por los ingresos que esperaba recibir si hubiera celebrado y ejecutado el contrato.<\/p>\n\n\n\n Ese tipo de perjuicio corresponde al denominado inter\u00e9s positivo.<\/p>\n\n\n\n Su finalidad es colocar al perjudicado en la situaci\u00f3n econ\u00f3mica en la que estar\u00eda si el contrato se hubiera celebrado y ejecutado correctamente.<\/p>\n\n\n\n Para reconocerlo, no basta demostrar que el procedimiento fue irregular. El proponente debe probar que las negociaciones estaban suficientemente consolidadas, que el contrato estaba pr\u00f3ximo a perfeccionarse y que, bajo las reglas aplicables, deb\u00eda ser seleccionado.<\/p>\n\n\n\n El punto central no era \u00fanicamente si Lysa S.A. hab\u00eda sido evaluada de manera incorrecta.<\/p>\n\n\n\n La uni\u00f3n temporal deb\u00eda demostrar que, corregidos los errores, su propuesta ocupaba indiscutiblemente el primer lugar y que el contrato necesariamente deb\u00eda celebrarse con ella.<\/p>\n\n\n\n La sentencia encontr\u00f3 que esa conclusi\u00f3n no estaba probada.<\/p>\n\n\n\n En el proceso hab\u00edan participado tres proponentes. Empresas P\u00fablicas de Medell\u00edn hab\u00eda obtenido inicialmente la mejor calificaci\u00f3n t\u00e9cnica.<\/p>\n\n\n\n Por ello, excluir o corregir la evaluaci\u00f3n de Lysa no conduc\u00eda autom\u00e1ticamente a adjudicar el contrato a Aguas de la Monta\u00f1a.<\/p>\n\n\n\n El dictamen pericial concluy\u00f3 que la propuesta ganadora hab\u00eda sido evaluada incorrectamente y que Lysa posiblemente no habr\u00eda alcanzado el puntaje t\u00e9cnico m\u00ednimo.<\/p>\n\n\n\n Pero el perito solo revis\u00f3 dos de las tres ofertas.<\/p>\n\n\n\n No evalu\u00f3 integralmente la propuesta de Empresas P\u00fablicas de Medell\u00edn, que tambi\u00e9n pod\u00eda resultar seleccionada.<\/p>\n\n\n\n La omisi\u00f3n fue determinante. El estudio pod\u00eda mostrar errores en la calificaci\u00f3n del ganador, pero no demostraba que la demandante fuera la mejor propuesta del proceso.<\/p>\n\n\n\n Para cobrar utilidades esperadas era necesario reconstruir la evaluaci\u00f3n completa, no una comparaci\u00f3n parcial.<\/p>\n\n\n\n Esta es una de las lecciones empresariales m\u00e1s importantes del fallo.<\/p>\n\n\n\n Una propuesta puede haber sido favorecida indebidamente y, aun as\u00ed, existir otro participante con mejor derecho a la selecci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n Por eso, la prueba debe responder dos preguntas diferentes: por qu\u00e9 el ganador no deb\u00eda ser escogido y por qu\u00e9 el demandante s\u00ed deb\u00eda serlo.<\/p>\n\n\n\n Si solo se responde la primera, la empresa demuestra la irregularidad, pero no la p\u00e9rdida cierta del contrato.<\/p>\n\n\n\n La indemnizaci\u00f3n exige demostrar que la conducta irregular fue la causa de que la empresa no celebrara el contrato.<\/p>\n\n\n\n Si existe la posibilidad de que otro proponente hubiera ocupado el primer lugar despu\u00e9s de corregir la evaluaci\u00f3n, no hay certeza de que el demandante hubiera obtenido el negocio.<\/p>\n\n\n\n En ese escenario, las utilidades esperadas permanecen como una posibilidad, no como un da\u00f1o cierto.<\/p>\n\n\n\n La causalidad no puede construirse \u00fanicamente sobre la exclusi\u00f3n del adjudicatario. Debe demostrarse el derecho concreto del demandante a la selecci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n La uni\u00f3n temporal tambi\u00e9n solicit\u00f3 $90 millones por los costos de preparaci\u00f3n y presentaci\u00f3n de la propuesta.<\/p>\n\n\n\n Este tipo de perjuicio pertenece al denominado inter\u00e9s negativo o de confianza.<\/p>\n\n\n\n Su finalidad es colocar al perjudicado en la situaci\u00f3n en la que estar\u00eda si no hubiera confiado en la negociaci\u00f3n frustrada.<\/p>\n\n\n\n Puede comprender gastos de elaboraci\u00f3n de la oferta, costos de presentaci\u00f3n y oportunidades comerciales perdidas por atender el proceso.<\/p>\n\n\n\n La demanda present\u00f3 una cifra global por los gastos de la propuesta.<\/p>\n\n\n\n No explic\u00f3 qu\u00e9 conceptos integraban la suma, cu\u00e1ndo se realizaron, qui\u00e9n los pag\u00f3, qu\u00e9 documentos los respaldaban ni c\u00f3mo se relacionaban con el proceso.<\/p>\n\n\n\n La ausencia de esa informaci\u00f3n impidi\u00f3 reconocer el perjuicio.<\/p>\n\n\n\n Incluso cuando el tipo de da\u00f1o puede ser jur\u00eddicamente indemnizable, su existencia y cuant\u00eda deben estar demostradas.<\/p>\n\n\n\n Participar en un proceso de selecci\u00f3n implica normalmente asumir costos.<\/p>\n\n\n\n El simple hecho de no obtener el contrato no convierte esos gastos en un perjuicio indemnizable.<\/p>\n\n\n\n Para reclamarlos por responsabilidad precontractual, la empresa debe demostrar que la conducta contraria a la buena fe frustr\u00f3 de manera grave una confianza leg\u00edtima y que los gastos fueron efectivamente realizados.<\/p>\n\n\n\n En el caso, la propuesta de Aguas de la Monta\u00f1a fue recibida, evaluada y considerada. La Sala no encontr\u00f3 que la demandante hubiera perdido completamente la posibilidad de competir por una ruptura abrupta y grave de las tratativas.<\/p>\n\n\n\n El dictamen identific\u00f3 diferencias en algunos puntajes asignados a la uni\u00f3n temporal.<\/p>\n\n\n\n Sin embargo, la Sala consider\u00f3 que varias inconsistencias eran aritm\u00e9ticas y formaban parte de las discusiones normales que pueden surgir durante una evaluaci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n Los errores afectaron a diferentes propuestas y no fueron exclusivamente desfavorables para la demandante.<\/p>\n\n\n\n Adem\u00e1s, todas las propuestas fueron habilitadas y Aguas de la Monta\u00f1a conserv\u00f3 la posibilidad de competir.<\/p>\n\n\n\n Por ello, no se demostr\u00f3 una afectaci\u00f3n suficientemente grave de la confianza que justificara el reconocimiento del inter\u00e9s negativo.<\/p>\n\n\n\n El pliego establec\u00eda que cada oferente asumir\u00eda los costos de preparar y presentar su propuesta, sin reconocimiento por parte de Aguas de Rionegro.<\/p>\n\n\n\n El Consejo de Estado explic\u00f3 que esa cl\u00e1usula deb\u00eda entenderse dentro de circunstancias normales, cuando la entidad respeta las reglas y el proceso se adelanta correctamente.<\/p>\n\n\n\n No pod\u00eda interpretarse como una autorizaci\u00f3n para desconocer la buena fe o excluir toda responsabilidad frente a una ruptura grave de las tratativas.<\/p>\n\n\n\n En este caso, los gastos no fueron negados porque la cl\u00e1usula impidiera siempre la reparaci\u00f3n, sino porque no se prob\u00f3 una afectaci\u00f3n grave de la confianza ni se demostraron las sumas reclamadas.<\/p>\n\n\n\n El inter\u00e9s positivo busca colocar a la empresa en la situaci\u00f3n en la que estar\u00eda si el contrato se hubiera celebrado.<\/p>\n\n\n\n El inter\u00e9s negativo busca colocarla en la situaci\u00f3n en la que estar\u00eda si nunca hubiera confiado en la negociaci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n Ambos responden a l\u00f3gicas diferentes y no pueden reconocerse simult\u00e1neamente como si fueran acumulables.<\/p>\n\n\n\n La empresa debe definir desde el comienzo cu\u00e1l expectativa fue frustrada y construir la prueba conforme a esa elecci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n Aguas de Rionegro era una empresa de servicios p\u00fablicos sometida a un r\u00e9gimen contractual exceptuado de la Ley 80 de 1993.<\/p>\n\n\n\n La etapa precontractual se reg\u00eda principalmente por el derecho privado.<\/p>\n\n\n\n Aunque el proceso fue denominado \u201clicitaci\u00f3n p\u00fablica\u201d, esa expresi\u00f3n no convirti\u00f3 autom\u00e1ticamente las decisiones de evaluaci\u00f3n y selecci\u00f3n en actos administrativos.<\/p>\n\n\n\n Por ello, la controversia deb\u00eda analizarse mediante reparaci\u00f3n directa y bajo las reglas de la responsabilidad precontractual, no como un juicio ordinario de nulidad de un acto administrativo.<\/p>\n\n\n\n La sentencia tambi\u00e9n distingui\u00f3 entre una oferta y una invitaci\u00f3n a formular ofertas.<\/p>\n\n\n\n Una oferta debe ser precisa, firme y contener los elementos esenciales del negocio, de manera que su aceptaci\u00f3n permita formar el contrato.<\/p>\n\n\n\n En el caso, Aguas de Rionegro invit\u00f3 a varios interesados para que presentaran propuestas. Despu\u00e9s deb\u00eda evaluarlas, establecer un orden y seleccionar al contratista.<\/p>\n\n\n\n La invitaci\u00f3n no formaba el contrato. Las propuestas de los participantes eran ofertas sometidas a evaluaci\u00f3n y selecci\u00f3n posterior.<\/p>\n\n\n\n La primera consecuencia es que cada gasto de preparaci\u00f3n debe documentarse desde el inicio.<\/p>\n\n\n\n La segunda es que la empresa debe conservar facturas, contratos, pagos, horas profesionales y soportes que permitan identificar qui\u00e9n asumi\u00f3 cada costo.<\/p>\n\n\n\n La tercera es que, si pretende reclamar utilidades, necesita una reconstrucci\u00f3n completa de todas las propuestas y no solo de la suya y la del adjudicatario.<\/p>\n\n\n\n La cuarta es que debe demostrar por qu\u00e9, corregidos los errores, su oferta necesariamente ocupaba el primer lugar.<\/p>\n\n\n\n La quinta es que debe escoger con precisi\u00f3n entre reclamar el beneficio esperado del contrato o los gastos causados por confiar en la negociaci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n El r\u00e9gimen privado no elimina los deberes de buena fe, seriedad y lealtad.<\/p>\n\n\n\n Una empresa de servicios p\u00fablicos puede dise\u00f1ar un procedimiento competitivo y establecer sus propias reglas, pero debe respetarlas.<\/p>\n\n\n\n Modificar criterios durante la evaluaci\u00f3n puede comprometer su responsabilidad precontractual.<\/p>\n\n\n\n Sin embargo, la indemnizaci\u00f3n depender\u00e1 de que el proponente demuestre un da\u00f1o cierto y causalmente conectado con esa conducta.<\/p>\n\n\n\n El primer error es asumir que demostrar una irregularidad equivale a demostrar el derecho al contrato.<\/p>\n\n\n\n El segundo es presentar un peritaje que no incluya a todos los participantes habilitados.<\/p>\n\n\n\n El tercero es reclamar utilidades sin probar que la empresa era la ganadora necesaria.<\/p>\n\n\n\n El cuarto es presentar una cifra global de gastos sin soportes ni explicaci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n El quinto es acumular inter\u00e9s positivo e inter\u00e9s negativo sin distinguir su l\u00f3gica.<\/p>\n\n\n\n El sexto es escoger una v\u00eda judicial incompatible con la naturaleza privada de la actuaci\u00f3n precontractual.<\/p>\n\n\n\n El Consejo de Estado modific\u00f3 la sentencia de primera instancia.<\/p>\n\n\n\n Declar\u00f3 que Aguas de Rionegro S.A. E.S.P. incurri\u00f3 en culpa in contrahendo al apartarse parcialmente de las reglas del proceso y desconocer la buena fe precontractual.<\/p>\n\n\n\n Neg\u00f3 las dem\u00e1s pretensiones porque la demandante no demostr\u00f3 que necesariamente deb\u00eda obtener el contrato ni prob\u00f3 los gastos reclamados.<\/p>\n\n\n\n No reconoci\u00f3 las utilidades esperadas, no reconoci\u00f3 los costos de preparaci\u00f3n de la propuesta y no impuso condena en costas.<\/p>\n\n\n\n La sentencia sobre el proceso adelantado por Aguas de Rionegro deja una regla empresarial contundente: demostrar que una selecci\u00f3n fue irregular no basta para cobrar las utilidades del contrato.<\/p>\n\n\n\n La uni\u00f3n temporal logr\u00f3 probar que la entidad se apart\u00f3 de las reglas y actu\u00f3 contra la buena fe. Pero no demostr\u00f3 que su propuesta era indiscutiblemente la mejor, porque el peritaje no evalu\u00f3 integralmente las tres ofertas.<\/p>\n\n\n\n Tampoco prob\u00f3 los $90 millones reclamados por la preparaci\u00f3n de la propuesta. La cifra no fue individualizada ni respaldada con documentos suficientes.<\/p>\n\n\n\n Para los empresarios, la ense\u00f1anza final es clara: en una controversia precontractual no basta con mostrar que la entidad actu\u00f3 mal. Tambi\u00e9n es indispensable demostrar qu\u00e9 se perdi\u00f3, cu\u00e1nto se perdi\u00f3 y por qu\u00e9 ese perjuicio fue causado directamente por la irregularidad. La prueba del error abre el debate; la prueba del da\u00f1o decide la indemnizaci\u00f3n.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":" Demostrar irregularidades en una selecci\u00f3n no basta para cobrar las utilidades del contrato Balance Legal | Enfoque actualidad empresarial Fuente integrada: Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Secci\u00f3n Tercera, Subsecci\u00f3n C, sentencia de 9 de diciembre de 2025, proceso promovido por Aguas de Manizales S.A. 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El proceso de selecci\u00f3n de Aguas de Rionegro<\/h1>\n\n\n\n
Las reglas de evaluaci\u00f3n fueron modificadas durante el proceso<\/h1>\n\n\n\n
La entidad incurri\u00f3 en culpa precontractual<\/h1>\n\n\n\n
Irregularidad y da\u00f1o son dos problemas diferentes<\/h1>\n\n\n\n
Las utilidades esperadas corresponden al inter\u00e9s positivo<\/h1>\n\n\n\n
La empresa deb\u00eda demostrar que era la ganadora necesaria<\/h1>\n\n\n\n
El peritaje no estudi\u00f3 a todos los participantes<\/h1>\n\n\n\n
Demostrar que el ganador fue mal evaluado no demuestra qui\u00e9n deb\u00eda ganar<\/h1>\n\n\n\n
El nexo causal entre la irregularidad y la p\u00e9rdida del contrato<\/h1>\n\n\n\n
Los gastos de preparaci\u00f3n corresponden al inter\u00e9s negativo<\/h1>\n\n\n\n
Los $90 millones no fueron individualizados<\/h1>\n\n\n\n
No todo costo de participaci\u00f3n es autom\u00e1ticamente recuperable<\/h1>\n\n\n\n
No todo error de puntaje destruye la confianza leg\u00edtima<\/h1>\n\n\n\n
La cl\u00e1usula sobre gastos no protege cualquier conducta<\/h1>\n\n\n\n
Inter\u00e9s positivo e inter\u00e9s negativo no son la misma indemnizaci\u00f3n<\/h1>\n\n\n\n
La v\u00eda judicial tambi\u00e9n era parte del problema<\/h1>\n\n\n\n
Una invitaci\u00f3n a presentar propuestas no es necesariamente una oferta<\/h1>\n\n\n\n
Consecuencias pr\u00e1cticas para las empresas proponentes<\/h1>\n\n\n\n
Consecuencias para las entidades con r\u00e9gimen privado<\/h1>\n\n\n\n
Errores empresariales que la sentencia ayuda a evitar<\/h1>\n\n\n\n
La decisi\u00f3n del Consejo de Estado<\/h1>\n\n\n\n
Conclusi\u00f3n<\/h1>\n\n\n\n