Balance Legal | Enfoque estudiantes<\/strong><\/p>\n\n\n\n Fuente integrada: Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Secci\u00f3n Primera, sentencia de 5 de marzo de 2026, consejero ponente Pablo Andr\u00e9s C\u00f3rdoba Acosta, radicaci\u00f3n 13001-23-31-000-2005-00744-01, Compa\u00f1\u00eda Schlumberger Surenco S.A. contra la DIAN.<\/em><\/p>\n\n\n\n Para un estudiante de Derecho, la palabra \u201csiniestro\u201d suele asociarse con un accidente: un choque, un incendio o un da\u00f1o material. En las p\u00f3lizas de cumplimiento aduanero, sin embargo, el concepto funciona de otra manera.<\/p>\n\n\n\n El siniestro es la realizaci\u00f3n del riesgo que la p\u00f3liza cubre. Puede ocurrir, por ejemplo, cuando un importador incumple una obligaci\u00f3n garantizada. Pero tambi\u00e9n puede ocurrir en un momento distinto si la p\u00f3liza est\u00e1 destinada a cubrir el pago de una sanci\u00f3n que todav\u00eda no existe hasta que la autoridad la impone mediante un acto administrativo.<\/p>\n\n\n\n La sentencia del Consejo de Estado del 5 de marzo de 2026, dentro del proceso de Compa\u00f1\u00eda Schlumberger Surenco S.A. contra la DIAN, es especialmente \u00fatil para aprender esta diferencia. La Sala aplic\u00f3 una sentencia de unificaci\u00f3n de la Secci\u00f3n Primera de 2023 y explic\u00f3 que no existe una \u00fanica respuesta para determinar cu\u00e1ndo ocurre el siniestro en una garant\u00eda aduanera.<\/p>\n\n\n\n Para encontrar la fecha correcta hay que estudiar tres elementos: qu\u00e9 riesgo fue asegurado, qu\u00e9 dice la p\u00f3liza y qu\u00e9 norma oblig\u00f3 a constituirla.<\/p>\n\n\n\n En el caso analizado, la garant\u00eda estaba vinculada a una operaci\u00f3n de importaci\u00f3n temporal a largo plazo.<\/p>\n\n\n\n La p\u00f3liza serv\u00eda para respaldar el cumplimiento de obligaciones derivadas de ese r\u00e9gimen y el pago de los tributos aduaneros correspondientes.<\/p>\n\n\n\n Esto significa que el seguro no funcionaba como una p\u00f3liza de da\u00f1os tradicional. Su finalidad era garantizar frente a la DIAN que ciertas obligaciones aduaneras ser\u00edan cumplidas.<\/p>\n\n\n\n Si se produc\u00eda el hecho cubierto por la garant\u00eda, la autoridad pod\u00eda intentar hacer efectiva la p\u00f3liza dentro de los l\u00edmites legales.<\/p>\n\n\n\n El siniestro es el hecho que realiza el riesgo asegurado.<\/p>\n\n\n\n La dificultad est\u00e1 en determinar cu\u00e1l es ese hecho.<\/p>\n\n\n\n Si la p\u00f3liza garantiza que una mercanc\u00eda ser\u00e1 reimportada dentro de cierto plazo, el siniestro puede producirse cuando ese plazo vence sin que la obligaci\u00f3n haya sido cumplida.<\/p>\n\n\n\n Pero si la p\u00f3liza garantiza el pago de una sanci\u00f3n administrativa, el riesgo puede no materializarse hasta que exista un acto sancionatorio firme que determine el valor a pagar.<\/p>\n\n\n\n Por eso, la fecha del siniestro no puede definirse de manera autom\u00e1tica para todas las p\u00f3lizas aduaneras.<\/p>\n\n\n\n El Consejo de Estado aplic\u00f3 una sentencia de unificaci\u00f3n de la Secci\u00f3n Primera del 29 de junio de 2023.<\/p>\n\n\n\n Esa providencia fij\u00f3 una metodolog\u00eda: para establecer cu\u00e1ndo ocurre el siniestro hay que examinar la naturaleza del riesgo asegurado, el contenido de la p\u00f3liza y la norma que ordena constituir la garant\u00eda.<\/p>\n\n\n\n Esta metodolog\u00eda es importante porque evita respuestas demasiado generales.<\/p>\n\n\n\n No basta preguntar: \u201c\u00bfCu\u00e1ndo expidi\u00f3 la DIAN el acto administrativo?\u201d Tampoco basta preguntar: \u201c\u00bfCu\u00e1ndo ocurri\u00f3 el incumplimiento?\u201d Primero hay que identificar qu\u00e9 evento fue realmente asegurado.<\/p>\n\n\n\n La primera hip\u00f3tesis aparece cuando la garant\u00eda cubre directamente el cumplimiento de una obligaci\u00f3n legal o reglamentaria.<\/p>\n\n\n\n En ese escenario, el siniestro puede configurarse con el incumplimiento mismo.<\/p>\n\n\n\n La raz\u00f3n es sencilla: el riesgo asegurado ya se realiz\u00f3.<\/p>\n\n\n\n Si la obligaci\u00f3n consist\u00eda en hacer algo dentro de un plazo y el plazo venci\u00f3 sin que se hiciera, el hecho cubierto por la p\u00f3liza ya ocurri\u00f3.<\/p>\n\n\n\n Cuando el siniestro nace con el incumplimiento material, el acto administrativo posterior no crea el hecho.<\/p>\n\n\n\n Solo lo reconoce o declara.<\/p>\n\n\n\n Por eso se habla de un acto declarativo.<\/p>\n\n\n\n El acto de la DIAN puede constatar que el importador incumpli\u00f3 y ordenar la efectividad de la garant\u00eda, pero jur\u00eddicamente el incumplimiento exist\u00eda antes de que la resoluci\u00f3n fuera expedida.<\/p>\n\n\n\n La sentencia de unificaci\u00f3n tambi\u00e9n contempla una situaci\u00f3n diferente.<\/p>\n\n\n\n Cuando el riesgo asegurado corresponde al pago de una sanci\u00f3n, no necesariamente existe un valor exigible desde el simple comportamiento irregular.<\/p>\n\n\n\n La sanci\u00f3n debe ser impuesta mediante el procedimiento correspondiente.<\/p>\n\n\n\n En ese escenario, el siniestro puede ocurrir con la firmeza del acto administrativo sancionatorio que concreta la obligaci\u00f3n de pagar.<\/p>\n\n\n\n Aqu\u00ed el acto administrativo cumple una funci\u00f3n distinta.<\/p>\n\n\n\n No se limita a reconocer un incumplimiento que ya produjo por s\u00ed mismo el riesgo asegurado.<\/p>\n\n\n\n El acto crea o constituye la obligaci\u00f3n sancionatoria que la p\u00f3liza garantiza.<\/p>\n\n\n\n Por eso se habla de un acto constitutivo.<\/p>\n\n\n\n Esta diferencia entre acto declarativo y acto constitutivo es una de las ense\u00f1anzas m\u00e1s \u00fatiles del fallo.<\/p>\n\n\n\n La p\u00f3liza discutida en el proceso garantizaba obligaciones propias del r\u00e9gimen de importaci\u00f3n temporal a largo plazo.<\/p>\n\n\n\n El Consejo de Estado concluy\u00f3 que el riesgo relevante se relacionaba con el cumplimiento material de esas obligaciones y con el pago de los tributos aduaneros asociados.<\/p>\n\n\n\n Por tanto, el siniestro no depend\u00eda de que la DIAN expidiera primero una sanci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n El siniestro se configur\u00f3 cuando venci\u00f3 el plazo para reimportar la mercanc\u00eda sin que la obligaci\u00f3n hubiera sido cumplida.<\/p>\n\n\n\n La operaci\u00f3n involucraba una unidad para cementaci\u00f3n de pozos que hab\u00eda ingresado a Colombia bajo un r\u00e9gimen de importaci\u00f3n temporal a largo plazo.<\/p>\n\n\n\n Posteriormente, el equipo fue enviado a Ecuador para reparaci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n El art\u00edculo 149 del Decreto 2685 de 1999 establec\u00eda que, en este tipo de situaci\u00f3n, entre la reexportaci\u00f3n y la presentaci\u00f3n y aceptaci\u00f3n de la nueva declaraci\u00f3n de importaci\u00f3n temporal no pod\u00edan transcurrir m\u00e1s de seis meses.<\/p>\n\n\n\n Ese plazo venci\u00f3 el 24 de enero de 2001.<\/p>\n\n\n\n La mercanc\u00eda no regres\u00f3 dentro de ese t\u00e9rmino.<\/p>\n\n\n\n La norma aplicable se\u00f1alaba que, vencidos los seis meses, se configuraba el incumplimiento y se hac\u00eda efectiva la garant\u00eda.<\/p>\n\n\n\n Por eso, el Consejo de Estado no tuvo que esperar a la fecha de una resoluci\u00f3n posterior para saber cu\u00e1ndo se hab\u00eda realizado el riesgo.<\/p>\n\n\n\n El siniestro ocurri\u00f3 el 24 de enero de 2001.<\/p>\n\n\n\n Desde entonces ya exist\u00eda el hecho que la p\u00f3liza amparaba.<\/p>\n\n\n\n Porque de esa fecha depend\u00eda el an\u00e1lisis de prescripci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n El art\u00edculo 1081 del C\u00f3digo de Comercio establece t\u00e9rminos de prescripci\u00f3n para las acciones derivadas del contrato de seguro.<\/p>\n\n\n\n En el proceso, el debate se concentr\u00f3 en el t\u00e9rmino ordinario de dos a\u00f1os.<\/p>\n\n\n\n Si se tomaba como punto inicial enero de 2001, la acci\u00f3n de la DIAN para hacer efectiva la p\u00f3liza ya hab\u00eda prescrito cuando expidi\u00f3 la resoluci\u00f3n de abril de 2004.<\/p>\n\n\n\n La DIAN sostuvo que solo tuvo conocimiento efectivo del incumplimiento en diciembre de 2003.<\/p>\n\n\n\n Ese mes, una dependencia interna de la entidad solicit\u00f3 a Schlumberger acreditar el cumplimiento del r\u00e9gimen de importaci\u00f3n temporal.<\/p>\n\n\n\n Seg\u00fan la autoridad, la prescripci\u00f3n deb\u00eda empezar a contarse desde ese conocimiento efectivo.<\/p>\n\n\n\n Si esa tesis se aceptaba, la resoluci\u00f3n de abril de 2004 habr\u00eda sido oportuna.<\/p>\n\n\n\n La Sala consider\u00f3 que la DIAN no pod\u00eda controlar el inicio de la prescripci\u00f3n seg\u00fan el momento en que internamente decidiera revisar el expediente.<\/p>\n\n\n\n Desde el vencimiento del plazo de reimportaci\u00f3n, la administraci\u00f3n deb\u00eda conocer el incumplimiento y estaba habilitada jur\u00eddicamente para actuar.<\/p>\n\n\n\n Aceptar que el t\u00e9rmino empezara \u00fanicamente cuando la entidad afirmara haber descubierto el problema permitir\u00eda dejar la prescripci\u00f3n al arbitrio de la propia autoridad.<\/p>\n\n\n\n Para comprender el art\u00edculo 1081 del C\u00f3digo de Comercio, la sentencia obliga a diferenciar entre conocimiento efectivo y conocimiento debido.<\/p>\n\n\n\n Conocimiento efectivo significa el momento en que la persona realmente advierte que ocurri\u00f3 el hecho.<\/p>\n\n\n\n Conocimiento debido significa el momento en que, por las circunstancias jur\u00eddicas y materiales, ya estaba en condiciones de conocerlo y no puede aplazar indefinidamente ese momento por falta de revisi\u00f3n interna.<\/p>\n\n\n\n En el caso, la Sala concluy\u00f3 que la DIAN debi\u00f3 conocer el siniestro desde enero de 2001.<\/p>\n\n\n\n La providencia destac\u00f3 que el Grupo de Garant\u00edas era parte de la misma DIAN.<\/p>\n\n\n\n Por eso, la actuaci\u00f3n tard\u00eda de esa dependencia no pod\u00eda utilizarse para trasladar hacia adelante el inicio de la prescripci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n Para efectos jur\u00eddicos, las deficiencias de coordinaci\u00f3n interna de la entidad no pod\u00edan perjudicar al administrado ni a la aseguradora.<\/p>\n\n\n\n Puede resumirse as\u00ed:<\/p>\n\n\n\n Si la p\u00f3liza garantiza que una obligaci\u00f3n aduanera se cumpla materialmente, el siniestro puede ocurrir cuando esa obligaci\u00f3n se incumple.<\/p>\n\n\n\n Si la p\u00f3liza garantiza el pago de una sanci\u00f3n, el siniestro puede ocurrir cuando la sanci\u00f3n queda jur\u00eddicamente constituida mediante el acto administrativo correspondiente.<\/p>\n\n\n\n Pero siempre deben revisarse la p\u00f3liza concreta y la norma que exigi\u00f3 su constituci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n Porque las p\u00f3lizas pueden cubrir riesgos diferentes.<\/p>\n\n\n\n Una garant\u00eda puede respaldar la reimportaci\u00f3n de una mercanc\u00eda, el pago de tributos, el cumplimiento de una obligaci\u00f3n espec\u00edfica o el pago de una sanci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n Cada riesgo tiene una estructura jur\u00eddica distinta.<\/p>\n\n\n\n Por eso, determinar el siniestro exige entender primero qu\u00e9 obligaci\u00f3n fue asegurada.<\/p>\n\n\n\n Suponga que una p\u00f3liza aduanera garantiza que una mercanc\u00eda temporalmente importada ser\u00e1 reimportada dentro de seis meses.<\/p>\n\n\n\n El plazo vence y la mercanc\u00eda no regresa. La DIAN expide un acto administrativo dos a\u00f1os despu\u00e9s declarando el incumplimiento.<\/p>\n\n\n\n A la luz de la regla aplicada en esta sentencia, debe analizarse si el siniestro ocurri\u00f3 con el vencimiento del plazo, porque la obligaci\u00f3n material ya hab\u00eda sido incumplida.<\/p>\n\n\n\n El acto posterior ser\u00eda, en principio, declarativo respecto de ese hecho.<\/p>\n\n\n\n La respuesta puede ser distinta.<\/p>\n\n\n\n Si lo asegurado es el pago de una sanci\u00f3n, debe verificarse cu\u00e1ndo esa sanci\u00f3n qued\u00f3 jur\u00eddicamente constituida y exigible.<\/p>\n\n\n\n En esa hip\u00f3tesis, el acto administrativo puede tener naturaleza constitutiva y la fecha del siniestro puede estar ligada a su firmeza.<\/p>\n\n\n\n Por eso, repetir autom\u00e1ticamente la regla del caso Schlumberger a toda p\u00f3liza aduanera ser\u00eda incorrecto.<\/p>\n\n\n\n Un acto declarativo reconoce o constata una situaci\u00f3n jur\u00eddica que ya exist\u00eda.<\/p>\n\n\n\n Un acto constitutivo crea una situaci\u00f3n jur\u00eddica nueva.<\/p>\n\n\n\n En el caso Schlumberger, la resoluci\u00f3n de la DIAN declar\u00f3 un incumplimiento que ya se hab\u00eda producido cuando venci\u00f3 el plazo para reimportar.<\/p>\n\n\n\n En cambio, en una p\u00f3liza ligada al pago de una sanci\u00f3n, el acto sancionatorio puede ser el que origine la obligaci\u00f3n cubierta.<\/p>\n\n\n\n La prescripci\u00f3n limita temporalmente la posibilidad de ejercer las acciones derivadas del contrato de seguro.<\/p>\n\n\n\n Por eso, identificar incorrectamente la fecha del siniestro puede llevar a contar mal el t\u00e9rmino.<\/p>\n\n\n\n En el expediente, la diferencia entre enero de 2001 y diciembre de 2003 cambi\u00f3 completamente el resultado del litigio.<\/p>\n\n\n\n El Consejo de Estado tom\u00f3 la primera fecha y concluy\u00f3 que, cuando la DIAN actu\u00f3 en abril de 2004, el t\u00e9rmino ordinario de dos a\u00f1os ya hab\u00eda transcurrido.<\/p>\n\n\n\n Esta distinci\u00f3n tambi\u00e9n es muy importante.<\/p>\n\n\n\n La Sala no dijo que Schlumberger hubiera cumplido oportunamente la obligaci\u00f3n de reimportar.<\/p>\n\n\n\n El incumplimiento existi\u00f3 y fue identificado desde el 24 de enero de 2001.<\/p>\n\n\n\n Lo que ocurri\u00f3 fue que la acci\u00f3n para hacer efectiva la p\u00f3liza se ejerci\u00f3 demasiado tarde.<\/p>\n\n\n\n Por eso, la nulidad decretada respecto de los actos fue parcial en lo relacionado con la efectividad de la garant\u00eda.<\/p>\n\n\n\n Primero, identifique exactamente qu\u00e9 riesgo cubre la p\u00f3liza.<\/p>\n\n\n\n Segundo, revise qu\u00e9 norma oblig\u00f3 a constituirla y qu\u00e9 hecho considera incumplimiento.<\/p>\n\n\n\n Tercero, determine si el acto administrativo crea la obligaci\u00f3n asegurada o solo declara un hecho que ya ocurri\u00f3.<\/p>\n\n\n\n Solo despu\u00e9s de esos tres pasos debe fijarse la fecha del siniestro y comenzar el an\u00e1lisis de prescripci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n No debe confundirse la fecha del requerimiento de la DIAN con la fecha del siniestro.<\/p>\n\n\n\n No debe asumirse que toda resoluci\u00f3n administrativa constituye el riesgo asegurado.<\/p>\n\n\n\n No debe suponerse que toda p\u00f3liza aduanera funciona igual.<\/p>\n\n\n\n Y no debe olvidarse que el contenido de la garant\u00eda y la norma que exige su constituci\u00f3n son indispensables para resolver el problema.<\/p>\n\n\n\n La Secci\u00f3n Primera concluy\u00f3 que el siniestro se hab\u00eda configurado el 24 de enero de 2001, cuando venci\u00f3 el plazo para reimportar la mercanc\u00eda.<\/p>\n\n\n\n Desde ese momento, la DIAN deb\u00eda conocer el incumplimiento y estaba habilitada para actuar.<\/p>\n\n\n\n Como la resoluci\u00f3n que declar\u00f3 el incumplimiento y orden\u00f3 hacer efectiva la p\u00f3liza fue expedida el 13 de abril de 2004, el t\u00e9rmino ordinario de dos a\u00f1os del art\u00edculo 1081 del C\u00f3digo de Comercio ya hab\u00eda vencido.<\/p>\n\n\n\n Por ello, la Sala confirm\u00f3 la nulidad parcial de los actos en cuanto hac\u00edan efectiva la garant\u00eda.<\/p>\n\n\n\n La principal ense\u00f1anza de esta sentencia no es una fecha concreta, sino un m\u00e9todo.<\/p>\n\n\n\n No existe una regla universal seg\u00fan la cual el siniestro siempre ocurre con el incumplimiento ni una regla universal seg\u00fan la cual siempre nace con el acto administrativo.<\/p>\n\n\n\n La respuesta depende del riesgo cubierto.<\/p>\n\n\n\n Si la p\u00f3liza garantiza el cumplimiento material de una obligaci\u00f3n aduanera, el siniestro puede configurarse cuando esa obligaci\u00f3n se incumple y el acto posterior ser\u00e1 declarativo.<\/p>\n\n\n\n Si la p\u00f3liza garantiza el pago de una sanci\u00f3n, el acto administrativo puede ser constitutivo y la fecha relevante puede estar ligada a su firmeza.<\/p>\n\n\n\n Para un estudiante, la f\u00f3rmula m\u00e1s \u00fatil es esta: antes de contar la prescripci\u00f3n, identifique el riesgo; antes de identificar el riesgo, lea la p\u00f3liza y la norma que oblig\u00f3 a constituirla.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":" \u00bfCu\u00e1ndo ocurre el siniestro en una p\u00f3liza aduanera? 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1. Primero: \u00bfqu\u00e9 es una p\u00f3liza de cumplimiento en materia aduanera?<\/h1>\n\n\n\n
2. \u00bfQu\u00e9 significa \u201csiniestro\u201d en este contexto?<\/h1>\n\n\n\n
3. La sentencia de unificaci\u00f3n de 2023 cambi\u00f3 la manera de hacer la pregunta<\/h1>\n\n\n\n
4. Primera hip\u00f3tesis: la p\u00f3liza garantiza el cumplimiento material de una obligaci\u00f3n aduanera<\/h1>\n\n\n\n
5. En esa primera hip\u00f3tesis, el acto administrativo es declarativo<\/h1>\n\n\n\n
6. Segunda hip\u00f3tesis: la p\u00f3liza garantiza el pago de una sanci\u00f3n<\/h1>\n\n\n\n
7. En esa segunda hip\u00f3tesis, el acto administrativo es constitutivo<\/h1>\n\n\n\n
8. El caso Schlumberger pertenec\u00eda a la primera hip\u00f3tesis<\/h1>\n\n\n\n
9. \u00bfQu\u00e9 hab\u00eda ocurrido con la mercanc\u00eda?<\/h1>\n\n\n\n
10. El art\u00edculo 149 permit\u00eda identificar una fecha objetiva del siniestro<\/h1>\n\n\n\n
11. \u00bfPor qu\u00e9 era tan importante definir la fecha del siniestro?<\/h1>\n\n\n\n
12. La DIAN propon\u00eda otra fecha: diciembre de 2003<\/h1>\n\n\n\n
13. El Consejo de Estado rechaz\u00f3 esa interpretaci\u00f3n<\/h1>\n\n\n\n
14. El concepto clave es \u201cconoci\u00f3 o debi\u00f3 conocer\u201d<\/h1>\n\n\n\n
15. La dependencia interna de la DIAN no pod\u00eda cambiar el inicio del t\u00e9rmino<\/h1>\n\n\n\n
16. Una f\u00f3rmula sencilla para recordar la diferencia<\/h1>\n\n\n\n
17. \u00bfPor qu\u00e9 no existe una regla \u00fanica para todas las garant\u00edas?<\/h1>\n\n\n\n
18. Una pregunta t\u00edpica de parcial<\/h1>\n\n\n\n
19. Otra pregunta de examen: \u00bfy si la p\u00f3liza cubre una sanci\u00f3n?<\/h1>\n\n\n\n
20. La diferencia entre acto declarativo y acto constitutivo<\/h1>\n\n\n\n
21. \u00bfQu\u00e9 relaci\u00f3n tiene todo esto con la prescripci\u00f3n?<\/h1>\n\n\n\n
22. Prescripci\u00f3n de la p\u00f3liza no equivale a inexistencia del incumplimiento<\/h1>\n\n\n\n
23. Tres pasos para resolver cualquier caso parecido<\/h1>\n\n\n\n
24. Lo que no debe confundirse<\/h1>\n\n\n\n
25. La decisi\u00f3n final del Consejo de Estado<\/h1>\n\n\n\n
Conclusi\u00f3n: para saber cu\u00e1ndo ocurri\u00f3 el siniestro, primero hay que preguntar qu\u00e9 estaba asegurado<\/h1>\n\n\n\n